Внедоговорные обязательства. защита гражданских прав

Игра - деятельность, которая является добровольной, приносит удовольствие и не имеет никакой иной очевидной цели кроме удовольствия. Данное понятие закреплено в Большом толковом социологическом словаре Дэвида Д., Джери Дж. Это одно из фундаментальных понятий современной философии и социологии. В контексте этих наук игра понимается как деятельность, смысл и ценность которой заключены в ней самой, в самом процессе игры.

Легальное определение понятия «азартная игра» содержится в федеральном законе от 29.12.2006 N 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», где под азартной игрой понимается «основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Пари же представляет собой азартную игру, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет»1 ФЗ от 29.12.2006 N 244-ФЗ (ред. от 16.10.2012) "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" {КонсультантПлюс}. Пари в виде конфликта прогнозов фактически представляет собой спор не между призвавшим и отозвавшимися, а лишь между последними. Призвавший принимает ставки, варианты прогнозов и подводит итоги.

Проведение игр (пари) практически всегда (за исключением так называемых благотворительных лотерей) является коммерческой деятельностью для призвавшего, прибыль которого складывается из разницы между суммой рисковых взносов отозвавшихся и суммой, которую составляют призовой фонд и издержки на организацию и проведение игры.

Основной отличительной чертой игр и пари в гражданском праве является их рисковый, или алеаторный характер, который выражается в том, что стороны осознают возможность наступления равно или с определенным вероятностным соотношением как благоприятных, так и неблагоприятных последствий, иными словами - выигрыша или проигрыша. Кроме того, важной их особенностью является имущественный характер выигрыша, как, впрочем, и проигрыша.

Понятия игры и пари очень близки по своей природе. Традиционно различие между ними проводят по возможности участников воздействовать на результат. Так, игру определяют как договор, в силу которого участникам игры обещают (одному или нескольким из них) определенный выигрыш, зависящий от степени ловкости участников, их комбинационных способностей либо в той или иной мере от случая, т. е. обычно участники игры оказывают существенное влияние на результат. При пари такая возможность отсутствует, так как одна сторона утверждает, а другая отрицает наличие определенного обстоятельства, происходящего независимо от них. При пари исключается или сводится к минимуму участие сторон в наступлении этих обстоятельств и предполагается только проверка фактов. В сущности, пари является разновидностью игр. Значение такого особого внимания, уделяемого этому виду игр, вероятно, состоит в том, что пари имеет большую специфику, чем другие разновидности игр, а также в его широкой распространенности.

Понятие игр и пари. Слово игра в русском языке имеет несколько значений, которые могут изменяться в зависимости от контекста, от конкретной жизненной ситуации. В рассматриваемом институте гражданского права под игрой понимается явление, которое традиционно обозначается словосочетанием азартная игра (от фр. hazard - случай, случайность, риск). Исходя из легального определения азартной игры, содержащегося в ст. 4 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон об азартных играх)*(973), под игрой в гражданском праве понимается основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по заранее установленным правилам. Неотъемлемым признаком игры в гражданском праве является ее рисковый характер, предполагающий сознательное допущение сторонами различных вариантов изменений в их имущественной сфере, наступление которых может зависеть от их собственных действий в качестве игроков, от действий третьих лиц или от сил природы.

Пари представляет собой разновидность азартной игры, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет (ст. 4 Закона об азартных играх). Как видно из данного определения, наступление изменений в имущественной сфере участников пари никак не связано с их собственным поведением, а зависит исключительно от действий третьих лиц или сил природы.

Действующее законодательство уделяет значительное внимание лишь узкому кругу азартных игр, среди которых лотереи, игры, проводимые в казино, в залах игровых автоматов, в букмекерских конторах и на тотализаторе. Отсутствие подробного регулирования иных игр, в частности различных карточных игр, получивших широкое распространение вне стен казино, вовсе не означает, что они оказались вне сферы гражданского права. Отношения, возникающие между участниками таких игр, регулируются общими нормами об играх и пари, а также общими нормами гражданского права.

Источники правового регулирования. Нормы, регулирующие отношения по проведению игр и пари и участию в них, рассредоточены среди нескольких нормативных актов. Наиболее общие положения закреплены в гл. 58 ГК, состоящей из двух статей - 1062 и 1063. В них определены: основания возникновения обязательств из проведения игр и пари; круг субъектов рассматриваемых обязательств; общие требования к содержанию договоров о проведении игр и пари; правила защиты прав, возникающих из рассматриваемых обязательств.

Одним из основных источников регулирования в рассматриваемой сфере является Закон об азартных играх, в котором содержатся легальные определения таких ключевых для рассматриваемого правового института понятий, как азартная игра, пари, ставка, выигрыш, игорное заведение; установлены правила организации и участия в играх, проводимых в казино, в залах игровых автоматов, на тотализаторе и в букмекерских конторах, в том числе определены субъекты, объекты и особенности содержания обязательств из проведения соответствующих игр. Концептуальной новеллой Закона об азартных играх является установление территориальных границ возникновения и исполнения обязательств по проведению игр в казино и в залах игровых автоматов. Согласно ст. 9, 16 Закона об азартных играх с 1 июля 2009 г. возникновение и исполнение данных обязательств станет возможным не на всей территории Российской Федерации, а лишь в ее определенных частях, именуемых игорными зонами. Игорные зоны будут располагаться в отдельных районах Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Краснодарского края и Ростовской области. За пределами игорных зон сделки, направленные на возникновение и исполнение рассматриваемых обязательств, с 1 июля 2009 г. будут считаться недействительными на основании ст. 168 ГК.

Другим источником правового регулирования в рассматриваемой сфере является Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. "О лотереях" (с изм. и доп.)*(974) (далее - Закон о лотереях). В Законе о лотереях содержатся легальные определения понятий лотерея, выигрыш, лотерейный билет, определены субъектный состав обязательств из проведения лотерей, объекты рассматриваемых обязательств, особенности их содержания, виды лотерей, требования к лотерейным билетам.

В целях реализации отдельных положений Закона о лотереях, в частности, норм о всероссийских и региональных лотереях, о ведении реестра лотерей, органами исполнительной власти Российской Федерации и органами законодательной и исполнительной власти субъектов Федерации приняты соответствующие законы и подзаконные нормативные акты. Так, Правительством РФ принято постановление от 5 июля 2004 г. N 338 "О мерах по реализации Федерального закона "О лотереях"*(975) (далее - постановление о лотереях). Что касается региональных нормативных актов, то, например, в Санкт-Петербурге действует Закон Санкт-Петербурга 2005 г. "О государственном реестре региональных лотерей Санкт-Петербурга"*(976), а также постановление Правительства Санкт-Петербурга от 1 октября 2004 г. N 1637 "О мерах по реализации Федерального закона от 11 ноября 2003 г. N 138-ФЗ "О лотереях"*(977) (далее - постановление Санкт-Петербурга о лотереях). Следует отметить, что указанные нормативные акты не содержат гражданско-правовых норм, а регулируют исключительно отношения лиц, претендующих на организацию региональных лотерей, с властными органами Российской Федерации и ее субъекта.

Основание возникновения обязательств из проведения игр и пари.

Основанием возникновения обязательств из проведения игр и пари является договор, заключаемый между организатором игры и участником либо непосредственно между участниками.

В зависимости от вида игры и ее субъектного состава, рассматриваемый договор может быть как консенсуальным, так и реальным. Например, договор между двумя гражданами, заключаемый на исход футбольного матча, на основании общего правила п. 1 ст. 433 ГК и ввиду отсутствия каких-либо специальных норм будет консенсуальным. Напротив, договор, заключаемый между организатором игр в казино и посетителями, на основании п. 2 ст. 433 ГК будет реальным, поскольку согласно п. 3 ст. 4 Закона об азартных играх совершение ставки является обязательным условием участия в игре. Достижения соглашения между участником и организатором в данном случае недостаточно; моментом заключения договора является момент совершения участником ставки.

Договор о проведении игр и пари является возмездным, поскольку материальному предоставлению в виде ставки, совершаемой одной стороной, противостоит вероятность получения от другой стороны в случае наступления положительного результата игры материального предоставления в виде выигрыша. В связи с тем, что ставке противостоит не сам выигрыш, а лишь вероятность его получения, данный договор принято относить к так называемым рисковым (алеаторным) договорам.

В зависимости от вида игры и субъектного состава участников договор о проведении игр и пари может быть как двусторонне-обязывающим, так и односторонним.

Рассматриваемый договор является условной сделкой, поскольку возникновение прав и обязанностей сторон зависит не только от факта заключения договора и его условий, но и от того, окажется ли результат игры положительным хотя бы для одной из сторон.

Договор о проведении игр и пари, заключаемый между организатором и участником, является, как правило, договором присоединения. Однако несмотря на то, что на стороне организатора игр обычно выступает коммерческая организация, рассматриваемый договор не является публичным, поскольку предпринимательская деятельность организатора игры не может быть сведена к продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, что необходимо в силу ст. 426 ГК.

Существенными условиями договора о проведении игр и пари, заключаемого между организатором и участником, помимо условия о предмете, являются условия о сроке проведения игры и порядке определения выигрыша (п. 3 ст. 1063 ГК). Единственным существенным условием договора о проведении игр, сторонами которого выступают исключительно участники, является условие о его предмете.

Цена не отнесена законом к существенным условиям договора о проведении игр и пари. Однако в подавляющем большинстве случаев цена выступает в качестве существенного условия рассматриваемых договоров, поскольку необходимость ее согласования возникает по воле сторон.

Форма договора о проведении игр и пари подчиняется общим правилам ГК. Норма п. 2 ст. 1063 ГК, в соответствии с которой в случаях, предусмотренных правилами организации игр, договор между организатором и участником игр оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции или иного документа, а также иным способом, в сущности никаких специальных требований к форме рассматриваемого договора не устанавливает. Данная норма содержит лишь примерный перечень документов, которые могут выступить в качестве письменной формы договора, если, во-первых, это предусмотрено правилами организации игр и, во-вторых, в них будут включены все существенные условия договора. Принимая во внимание ст. 12 Закона о лотереях, в которой содержатся обязательные требования к содержанию лотерейных билетов, можно заключить, что с момента введения в действие указанного Закона лотерейный билет олицетворяет письменную форму договора об участии в лотерее. Что касается квитанций и иных документов, оформляемых при проведении других азартных игр, то поскольку они, как правило, являются недостаточно подробными, их следует расценивать, главным образом, как возможные доказательства факта заключения договора на случай спора.

Вопросы о предмете и сторонах договора, правах и обязанностях сторон будут рассмотрены в следующем параграфе применительно к обязательствам из проведения игр и пари.

§ 2. Элементы обязательств из проведения игр и пари

Субъекты. Действующее законодательство выделяет две категории субъектов обязательств из проведения игр и пари - организатор и участник. Для современного гражданского оборота характерно наличие в рассматриваемом виде обязательств обеих категорий субъектов: на стороне кредитора выступает участник, на стороне должника - организатор. В то же время, закон допускает возникновение обязательств, субъектный состав которых образуют исключительно участники. Специфика таких обязательств заключается в том, что в течение определенного срока - с момента достижения между участниками соглашения до наступления результата игры вопрос о кредиторе и должнике остается открытым. Лишь после наступления результата игры субъектный состав приобретает традиционные для обязательства черты: выигрывший участник занимает место кредитора, проигравший - место должника.

В зависимости от вида игры на стороне организатора и участника могут выступать различные субъекты гражданского права.

Организаторами игр, проводимых в казино, в залах игровых автоматов, в букмекерских конторах и на тотализаторе могут быть исключительно юридические лица, зарегистрированные на территории Российской Федерации в установленном порядке. При этом из числа организаторов указанных игр исключены юридические лица, в число учредителей (участников) которых входят Российская Федерация, ее субъекты или органы местного самоуправления.

Закон устанавливает специальные требования к имущественному положению организаторов игр, проводимых в казино, в залах игровых автоматов, в букмекерских конторах и на тотализаторе. Так, стоимость чистых активов организатора игр в казино и в залах игровых автоматов в течение всего периода осуществления деятельности не может быть менее 600 млн руб. Чистые активы организатора игр в букмекерских конторах и на тотализаторе в течение всего периода осуществления деятельности не могут быть менее 100 млн руб.

Для организации и проведения игр в казино и в залах игровых автоматов организатор обязан получить в установленном порядке соответствующее разрешение компетентного государственного органа - органа управления игорной зоной. Для организации и проведения игр в букмекерских конторах и на тотализаторе организатору необходимо иметь лицензию. В настоящий момент полномочия на выдачу указанной лицензии переданы Государственному комитету РФ по физической культуре и спорту*(978).

Круг лиц, которые могут быть организаторами лотереи, значительно шире. В качестве таковых могут выступать Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования и российские юридические лица. Граждане, в том числе индивидуальные предприниматели, по действующему законодательству организаторами лотереи быть не могут.

Для организации и проведения лотереи указанные субъекты гражданского оборота обязаны получить в установленном законом порядке разрешение на проведение лотереи. В настоящий момент выдача разрешений на проведение всероссийских лотерей входит в компетенцию Федеральной налоговой службы (п. 1 постановления о лотереях). Что касается выдачи разрешений на организацию и проведение региональных лотерей, то в каждом субъекте Федерации данная функция возложена на определенный орган исполнительной власти. Например, в Санкт-Петербурге соответствующим полномочием наделен Комитет экономического развития, промышленной политики и торговли Правительства Санкт-Петербурга (п. 1 постановления Санкт-Петербурга о лотереях).

Участниками игр, проводимых в казино, в залах игровых автоматов, в букмекерских конторах и на тотализаторе могут быть только физические лица, достигшие 18-летнего возраста. Граждане, которые приобрели дееспособность в полном объеме ранее достижения совершеннолетия, участниками указанных игр быть не могут. Более того, исходя из п. 3 ст. 7 Закона об азартных играх организатор вправе устанавливать специальные требования к участникам, в том числе увеличивать им возрастной барьер.

Как и в случае с организаторами, круг участников лотереи является более широким. Из ст. 2 Закона о лотереях следует, что участником лотереи может быть любой субъект гражданского права. Данное законодательное положение следует толковать ограничительно в связи с тем, что ряд субъектов гражданского оборота по своей правовой природе участниками лотереи быть не могут. К таковым относятся юридические лица, обладающие специальной правоспособностью, а также Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования, обладающие так называемой целевой правоспособностью.

Участниками игр, не имеющих организатора, в силу общих положений гражданского законодательства и ст. 1062 ГК могут быть граждане, а также юридические лица, обладающие общей правоспособностью.

Объекты. Исходя из преобладающей в настоящее время плюралистической концепции объекта правоотношения, объектами обязательств из проведения игр и пари являются материальные блага, в отношении которых заинтересованные участники оборота вступают в игру, и перемещение которых происходит вследствие наступления результата игры. И Гражданский кодекс, и специальные законы именуют данные объекты выигрышем. В зависимости от вида рассматриваемого обязательства в качестве выигрыша могут выступать различные материальные блага.

Объектами обязательств из игр, проводимых в казино, в залах игровых автоматов, в букмекерских конторах и на тотализаторе являются денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права (ст. 4 Закона об азартных играх). Данное положение Закона об азартных играх, по сути, означает, что объектом рассматриваемого подвида обязательств из проведения игр может быть любое имущество, в том числе вещи, деньги, ценные бумаги, денежные средства и иные права требования, имущественные права на результаты интеллектуальной деятельности. Исключение, разумеется, составляют вещи, ограниченные в обороте и изъятые из оборота.

Объектами обязательств из проведения лотереи являются наличные деньги и денежные средства (ст. 2 Закона о лотереях).

Объектами обязательств, возникающих из игр, не имеющих организатора, по смыслу ст. 1062 ГК может быть любое имущество в самом широком для гражданского права смысле этого слова, за исключением вещей, ограниченных в обороте и изъятых из оборота.

В первую очередь обратимся к обязательствам, субъектный состав которых образуют организаторы и участники. Для содержания данного подвида обязательств характерны две отличительные черты.

Во-первых, еще до возникновения обязательства организатор несет ряд обязанностей, непосредственно связанных с содержанием самого обязательства. Так, в силу п. 3 ст. 1063 ГК предложение о заключении договора, которое организатор игр адресует потенциальным участникам, должно включать условия о сроке проведения игр, размере выигрыша и порядке его определения. Согласно п. 4 ст. 6 Закона об азартных играх организатор игр, проводимых в казино, в залах игровых автоматов, в букмекерских конторах и на тотализаторе, обязан обеспечивать личную безопасность всех лиц, находящихся в игорном заведении, в том числе участников игр.

Во-вторых, договоры, лежащие в основании обязательств данного подвида, носят по общему правилу односторонний характер. С момента их заключения - совершения участником ставки или приобретения лотерейного билета - участник не несет каких-либо обязанностей по отношению к организатору, а обладает лишь правом требования выплаты ему выигрыша в случае наступления положительного для него результата игры. Организатор, напротив, обязан к выплате выигрыша и не имеет прав требования по отношению к участнику. При этом следует учитывать, что содержание обязательств из игр, проводимых в казино, в залах игровых автоматов, в букмекерских конторах и на тотализаторе, может дополняться договором на основании правил посещения игорного заведения, которые организатор вправе устанавливать самостоятельно (п. 3 ст. 7 Закона об азартных играх).

Основными обязанностями организатора, возникающими непосредственно из договора о проведении игр, являются обязанность провести игру в срок и обязанность передать победившему участнику выигрыш в согласованных форме и размере. Если точный размер выигрыша заранее не известен, после наступления результата игры организатор обязан его определить в порядке, установленном договором о проведении игры.

В случае если срок выплаты выигрыша договором не предусмотрен, организатор обязан передать выигрыш победившему участнику в течение 10 дней с момента определения результатов игры либо в иной срок, установленный законом (п. 4 ст. 1063 ГК). В настоящий момент какой-либо иной срок законом не установлен.

В отношении места исполнения рассматриваемых обязанностей организатора действуют общие правила ст. 316 ГК.

Содержание обязательств, субъектами которых являются исключительно участники, составляют обязанность проигравшего лица передать победившему участнику выигрыш в заранее согласованных форме и размере, и корреспондирующее данной обязанности субъективное право победившего участника на получение выигрыша. Отличительной особенностью рассматриваемого подвида обязательств из проведения игр является то, что указанные право требования и корреспондирующая ему обязанность принадлежат в равной мере всем участникам игры до тех пор, пока не наступит ее результат. С момента наступления результата игры обязанность выплатить выигрыш возлагается на проигравшего участника, а победивший участник имеет право на получение выигрыша и не несет каких-либо обязанностей, кроме кредиторских.

В отношении срока и места исполнения обязательств данного подвида действуют общие нормы ГК об обязательствах.

§ 3. Защита прав, возникающих из проведения игр и пари

Общее правило. В юридической науке широкое распространение получило деление обязательств на цивильные (исковые) и натуральные. Данное деление проводится в зависимости от того, подлежат ли права требования, составляющие содержание обязательств, судебной защите. Обязательства, права требования по которым судебной защите не подлежат, именуются натуральными. Специфика натуральных обязательств заключается в том, что их исполнение всецело зависит от воли должника. Кредитор не вправе требовать в судебном порядке исполнения должником обязанности или применения к нему каких-либо санкций за неисполнение. В этом заключается принципиальное отличие натуральных обязательств от обязательств исковых, неисполнение которых в добровольном порядке может привести к понуждению должника к исполнению в натуре и применению в отношении него санкций. Общими для рассматриваемых видов обязательств являются последствия их добровольного исполнения: с момента исполнения обязанности должник не вправе требовать исполненное обратно как приобретенное неосновательно.

В соответствии с п. 1 ст. 1062 ГК требования граждан и юридических лиц, связанные с организацией игр и пари или участием в них, не подлежат судебной защите, за исключением требований лиц, принявших участие в играх или пари под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр и пари, а также требований, указанных в п. 5 ст. 1063 ГК. Из данной нормы следует, что по общему правилу обязательства из проведения игр не подлежат судебной защите, являются натуральными.

С точки зрения юридической техники норма п. 1 ст. 1062 ГК не лишена недостатков. Ряд формулировок данной нормы не в полной мере соответствует ее содержанию.

Во-первых, это относится к кругу лиц, которые в силу п. 1 ст. 1062 ГК лишены возможности защищать свои права в судебном порядке. Как уже отмечалось, круг субъектов обязательств из проведения игр может быть различным в зависимости от вида игры. Например, организатором лотереи могут быть Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования и российские юридические лица. В связи с этим указание в п. 1 ст. 1062 ГК на то, что судебной защите не подлежат требования граждан и юридических лиц, не следует понимать буквально. Содержащееся в п. 1 ст. 1062 ГК лишение права на судебную защиту распространяется на всех субъектов, которые могут выступать сторонами обязательств из проведения игры и пари.

Во-вторых, некорректным является указание на то, что судебной защите не подлежат требования, связанные с организацией и участием в играх и пари. Данная формулировка необоснованно расширяет сферу действия рассматриваемой нормы. Буквальное ее толкование и применение могут привести к абсурдной ситуации, когда судебной защите не будет подлежать право требования, возникшее из обязательства, которое временем, местом, объектом или кругом лиц оказалось связанным с обязательством из проведения игр и пари. Действительный смысл нормы заключается в том, что судебной защите не подлежат права требования, составляющие содержание обязательств по проведению игр или пари. Речь идет, главным образом, о праве победившего игрока на получение выигрыша.

В-третьих, недостаточно точной в современных условиях является формулировка п. 1 ст. 1062 ГК в части лишения прав требования исключительно судебной защиты. Как известно, в настоящее время суд является основным, но не единственным властным органом, применяющим нормы права. Кроме того, нельзя забывать, что исполнение натурального обязательства зависит лишь от воли должника, соответственно кредитор не вправе искать защиты своих прав не только в правоприменительных органах, но и посредством обращения во внесудебные правоохранительные органы, не осуществляющие непосредственно функции правоприменения. В связи с этим рассматриваемую норму следует понимать таким образом, что требования, возникающие из проведения игр и пари, не подлежат юрисдикционной защите, которая, в свою очередь, предполагает возможность применения судебного и административного порядка.

Таким образом, по общему правилу права требования, возникающие из обязательств по проведению игр и пари, не подлежат юрисдикционной защите. Участники рассматриваемых обязательств вправе обращаться лишь к средствам самозащиты, насколько это возможно в случае защиты прав, возникающих из рассматриваемых обязательств.

Специальные правила. Общее правило об освобождении обязательств из проведения игр и пари от юрисдикционной защиты, закрепленное в п. 1 ст. 1062 ГК, имеет ряд исключений. Специальные правила, допускающие возможность принуждения должника к исполнению обязательства в натуре, установлены в отношении защиты прав участника:

1) если его участие в игре явилось следствием обмана, насилия или угрозы со стороны организатора, другого участника или третьих лиц;

2) если его участие явилось следствием злонамеренного соглашения его представителя с организатором;

3) на получение выигрыша от организатора и на возмещение убытков, причиненных ненадлежащим исполнением организатором обязательства.

В указанных случаях права требования, составляющие содержание обязательств из проведения игр и пари, подлежат судебной защите.

Помимо этого, в п. 2 ст. 1062 ГК специальные правила установлены в отношении защиты прав требования, составляющих содержание обязательств, не являющихся в строгом смысле обязательствами из проведения игр и пари, но имеющих с ними сходные черты. Данная норма была включена в ГК лишь в 2007 г., и ее появление является реакцией законодателя на неоднозначную судебную практику последних лет.*(979) В соответствии с п. 2 ст. 1062 ГК общее правило о защите прав из обязательств о проведении игр не распространяется на права требования, возникающие из:

1) так называемых расчетных форвардных контрактов - права требования, связанные с участием в сделках, предусматривающих обязанность стороны или сторон сделки уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции или от значений, рассчитываемых на основании совокупности указанных показателей;

2) сделок, совершенных под отлагательным условием, - права требования, связанные с участием в сделках, предусматривающих обязанность стороны или сторон сделки уплачивать денежные суммы в зависимости от наступления обстоятельства, которое предусмотрено законом и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

Указанные права требования, принадлежащие юридическим лицам, подлежат судебной защите, если хотя бы одной из сторон сделки:

Является юридическое лицо, получившее лицензию на осуществление банковских операций или лицензию на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

Заключенной на бирже, является юридическое лицо, получившее лицензию, на основании которой возможно заключение сделок на бирже.

Права требования из расчетных форвардных контрактов и условных сделок, принадлежащие физическим лицам, подлежат судебной защите при условии, если указанные сделки являются биржевыми.

В отношении всех иных прав требования по обязательствам из проведения игр и пари, в том числе в отношении прав требований, возникающих из игр, не имеющих организатора, действует общее правило, недопускающее понуждение должника к исполнению обязательства в натуре и применение к нему каких-либо санкций за неисполнение.

Основание возникновения игр и пари

В основе проведения игр и пари лежит общеизвестная цивилистическая категория — риск. Еще со времен Древнего Рима основанные на риске принято называть алеаторными (от лат.alea - игра в кости). В настоящее время отдельные вопросы гражданско-правового регулирования проведения игр и пари нашли закрепление в гл. 58 ГК РФ.

Представляется, что в основе проведения игр и пари лежит договор, который связывает предложение организатора (оферта) с достижением соглашения об участии в игре или пари (акцепта). Отклики же лиц на предложение организатора или другого участника об участии в игре ни при каких обстоятельствах не влекут возникновения прав и обязанностей и не могут считаться односторонними сделками.

Договор о проведении игр и пари

В большинстве своем договор об участии в играх и пари является возмездным (в основе лежит материальная выгода) и реальным (предусматривает предварительное внесение платы). Применительно к играм и пари широко используются договоры присоединения, которые выражаются в стандартных формах (бланках), разработанных организатором и принятых участником по условиям ст. 428 ГК РФ.

В каждом конкретном случае порядок заключения договора определяется организаторами самостоятельно, в том числе в правилах проведения игр. Предложение о заключении договора должно содержать существенные условия, к которым относятся: срок проведения игр, порядок определения выигрыша.

В целях защиты прав и интересов участников игр закон устанавливает условия, которые не могут изменяться организаторами в одностороннем порядке. В частности, выигрыш должен быть выплачен в размере, форме и срок, указанных в условиях проведения игр. Если срок выплаты выигрыша не указан, то он должен быть выплачен в течение 10 дней с момента проведения игр.

Понятие и содержание игр и пари

В ГК РФ, как и в других нормативных актах, не содержится определение игр и пари, что вызывает затруднения у правоприменителя в разграничении данных категорий как между собой, так и от иных гражданско-правовых сделок. Понятия игр и пари очень близки по своей природе. Общим для игр и пари является то, что их основанием служит договор, а результатом — выигрыш одной и соответственно — проигрыш другой стороны. Традиционно же различие между ними проводится по возможности участников влиять на результат. Так, если при игре ее участники способны своими действиями оказывать влияние на результат, который непременно должен наступить, то при заключении пари исход события неизвестен и его участники не имеют возможности на него воздействовать. Таким образом, можно дать следующие определения игр и пари.

Игра — это договор, в силу которого участники игры обещают одному из них определенный выигрыш, зависящий от степени ловкости участников, их комбинационных способностей либо в той или иной мере от случая.

Пари — соглашение о выигрышной ставке, заключенное одним или несколькими участниками с организатором игр и пари, исход которого зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет и на которое стороны пари не имеют возможности оказывать влияния своими действиями.

В законодательстве и юридической литературе отдельно выделяется категория «азартная игра», которая может быть определена как игра, участие в которой позволяет приобретать имущество или имущественные права, результат которой определяется действиями, основанными на случае, при этом участник несет риск лишиться ставки, внесенной за право участия в игре.

Согласно ст. 1062 ГК РФ требования участников игр и пари и лиц, связанных с организацией этих мероприятий, не подлежат судебной зашите. Однако из данного правила сделано два исключения. Во-первых, в указанной статье предусмотрено, что подлежат судебной защите требования лиц, принимавших участие в пари под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр или пари. Такая защита предоставляется только участникам конкретного мероприятия, но не их организаторам. К подобным сделкам применяются общие положения о недействительных сделках и их последствиях (ст. 179 ГК РФ). Во-вторых, защита в виде требований от организатора игр выплаты выигрыша, а также возмещения убытков, причиненных нарушением договора со стороны организатора, предоставляется участнику игры, организованной государством, муниципальным образованием либо по их разрешению.

Комментарий к главе 58 1.

До введения в действие части второй ГК РФ проведение игр и пари в России на законодательном уровне не регулировалось. Отдельные акты высших органов управления касались упорядочения лишь лотерейной деятельности.

Ряд указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ, принятых после вступления в силу части второй ГК, были призваны усилить регламентацию этого нового вида деятельности, направленного в конечном итоге на извлечение прибыли, привлечение дополнительных средств, необходимых для реализации социальных программ. Тем самым в системе российского обязательственного права сложился основанный на законе особый правовой институт - проведение игр и пари. 2.

Среди законодательных актов о проведении игр и пари основополагающим является Федеральный закон от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях", вступивший в силу с 1 января 2004 г. (СЗ РФ, 2003, N 46 (ч. I), ст. 4434) (далее - Закон о лотереях). В Законе о лотереях раскрываются основные правовые понятия игорного дела.

Лотерея представляет собой игру, которая проводится в соответствии с договором. В нем одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей согласно условиям лотереи. Договор между организатором и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции либо другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

В числе других основных понятий в Законе о лотереях названы выигрыш, призовой фонд лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, лотерейный билет, организатор лотереи, организация лотереи, проведение лотереи, оператор лотереи, распространитель лотерейных билетов, участник лотереи, лотерейная ставка (оплаченная игровая комбинация). 3.

Составляющие Закон о лотереях статьи могут быть разбиты на три группы. Вводную группу правил образуют те, которые посвящены видам лотерей, целям и способам регулирования отношений, возникающих в области организации и проведения лотерей, ведению реестров лотерей, разрешению на проведение лотереи.

Центральную группу правил образуют нормы, касающиеся выдачи разрешения на проведение лотереи, уведомления о проведении стимулирующей лотереи, общих условий лотереи и условий стимулирующей лотереи, обязательных нормативов лотереи, целевых отчислений от лотереи, требований, предъявляемых к лотерейным билетам. К этой же группе относятся нормы о наиболее распространенных лотереях: всероссийской государственной лотерее, региональной государственной лотерее, муниципальной лотерее, организатором которой является уполномоченный орган местного самоуправления.

Завершающей группой норм являются правила, направленные на обеспечение защиты прав участников лотереи, контроль за проведением лотереи. Возможно участие кредитных организаций в проведении лотерей (это, в частности, право организатора лотереи или оператора привлекать на договорной основе кредитные организации для распространения лотерейных билетов). Предусмотрены правила, регламентирующие аудиторскую проверку организатора лотереи и оператора лотереи, ответственность за нарушение Закона о лотереях. 4.

В зависимости от организатора лотереи подразделяются на государственные и негосударственные. Организатором государственной лотереи является РФ или субъект РФ. От имени РФ организатором государственной лотереи, проводимой на всей территории Федерации, может быть только федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством РФ. От имени субъекта РФ организатором государственной лотереи, проводимой на территории одного субъекта РФ, может быть только уполномоченный орган исполнительной власти субъекта РФ.

Организатором негосударственной лотереи может быть муниципальное образование или созданное в соответствии с законодательством РФ и имеющее место нахождения в РФ юридической лицо.

Организатор лотереи проводит лотерею непосредственно или через оператора лотереи посредством заключения с ним договора (контракта) и несет ответственность перед участниками лотереи за нарушение своих обязательств по договору.

Выручка от проведения лотереи - денежные средства, полученные от распространения лотерейных билетов конкретной лотереи.

Лотерейная ставка представляет собой оплаченную игровую комбинацию. 5.

Виды лотереи, проводимой на территории РФ, определяются в зависимости от способа ее проведения. Лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд; лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

Лотерея в зависимости от территории ее проведения подразделяется на международную, всероссийскую, региональную и муниципальную.

Первая из них проводится на территориях двух и более государств, включая территорию России, на основании международного договора РФ. Порядок проведения такой лотереи определяется в соответствии с требованиями рассматриваемого Закона.

Всероссийская лотерея проводится на всей территории РФ.

Региональная лотерея проводится на территории одного субъекта РФ. Организация и проведение лотереи на территориях нескольких субъектов РФ осуществляется в порядке, установленном Законом о лотереях для проведения всероссийской лотереи. Муниципальная лотерея может проводиться на территории одного муниципального образования.

Статья 1062. Требования, связанные с организацией игр и пари и участием в них

Комментарий к статье 1062

1. Как видно из названия статьи, оно не содержит указаний на характер складывающихся между сторонами отношений. Ее текст не дает легального определения таких отношений, не устанавливает каких бы то ни было правил поведения участников и в то же время предусматривает конкретные отрицательные последствия - законом не предусмотрена судебная защита заинтересованных лиц.

На первый взгляд статья устраняет договорную природу данных отношений. Это выражается словами: "Требования граждан и юридических лиц... не подлежат судебной защите". Подобная формулировка может свидетельствовать не только о том, что имеются в виду внедоговорные отношения, но и отношения, вообще находящиеся за пределами гражданско-правового регулирования. 2.

Однако судебная защита предоставляется лицам, принявшим участие в играх или пари под влиянием неправомерных действий их организаторов, а также участникам игр и пари, которые проводятся государством и муниципальными образованиями или по их разрешению (п. 5 ст. 1063 ГК). 3.

Нечеткое определение в ГК пари и игр привело к тому, что к их числу практика судов стала относить расчетные форвардные сделки о продаже валюты, заключаемые банками. Соответственно, требованиям, вытекающим из неисполнения таких сделок, суды стали отказывать в правовой защите (Вестник ВАС РФ, 1999, N 9, ст. 40).

По жалобе коммерческого акционерного банка "Банк Сосьете Женераль Восток" о проверке конституционности ст. 1062 ГК вопрос рассматривался Конституционным Судом РФ. Суд признал себя некомпетентным решать спор по существу, однако отметил необходимость установления в этой области предпосылок организованного рынка такого рода контрактов (Определение КС РФ от 16.12.2002 N 282-О (СЗ РФ, 2002, N 52 (ч. II), ст. 5291)). Это свидетельствует о необходимости законодательных изменений в рассматриваемой области.

1. Термин «игры», используемый в гл. 58 ГК, не означает, разумеется, что в данной главе имеются в виду все разновидности игр (включая детские, спортивные, компьютерные и т.п.). Обозначаемое им понятие гораздо уже.

Под играми, проведение которых специально регламентируется правовыми нормами , понимаются не всякие игры, а только азартные игры с имущественным характером возможного выигрыша. Именно игры этой категории имеются в виду в гл. 58 ГК «Проведение игр и пари ».

2. Азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

Ключевые слова здесь - «основанные на риске»: исход игры зависит от случайности (расположения карт в колоде, поворота игральных костей, движения шарика в рулетке и т.п.), непредсказуем.

Так, участник азартной игры определен как физическое лицо, достигшее возраста 18 лет.

Организатор азартной игры - это юридическое лицо, получившее либо разрешение на деятельность по организации и проведению азартных игр (например, открытие казино или зала игровых автоматов) на территории игорной зоны, либо лицензию на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Букмекерские конторы и тотализаторы при наличии лицензии могут осуществлять свою деятельность и вне специальных игорных зон.

Отдельные нормы действуют в отношении лотерей. В настоящее время в России запрещены все частные, региональные государственные и муниципальные лотереи. С 1 июля 2014 г. возможно проведение только всероссийских государственных и международных лотерей. Организатором лотереи выступает федеральный орган исполнительной власти , уполномоченный Правительством РФ в установленном порядке на проведение лотереи. Для проведения лотереи организатор лотереи привлекает на конкурсной основе юридическое лицо - оператора лотереи.

Согласно п. 1 ст. 1063 ГК отношения между организаторами основанных на риске игр и участниками таких игр, а также между операторами лотерей и участниками лотерей регулируются законами и основаны на договоре.

Договор между участником и организатором игр (оператором лотереи) имеет специфическую особенность: будучи заключенным, он не порождает сразу же основного обязательства , ради которого заключается (о выплате выигрыша). Покупка лотерейного билета или сделанная в казино ставка не дают права требовать выплаты выигрыша. Более того, вероятность возникновения права на выигрыш достаточно мала.

Право на выигрыш возникает только при наступлении определенных условий, установленных договором. Соответственно, такой договор можно квалифицировать как сделку, совершенную под отлагательным условием (п. 1 ст. 157 ГК). Впрочем, данное утверждение небесспорно: есть, например, мнение, что в действительности это обязательства из односторонних действий наподобие публичного обещания награды . В законе, однако, речь идет именно о договоре (см., например, п. 2 ст. 1063 ГК); «договор между оператором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, лотерейной квитанции либо электронным лотерейным билетом» (п. 1 ст. 2 Закона о лотереях).

Форма такого договора может быть различной. Помимо документа в бумажном или электронном виде (квитанция, билет, электронный лотерейный билет и др.) о заключении договора может свидетельствовать совершение конклюдентных действий (в том числе в сети «Интернет»): от опускания монеты в приемник игрового автомата до заполнения форм на лотерейном сайте.

Договор между участником и организатором игр (лотерей) всегда носит алеаторный (рисковый) характер, поскольку выигрыш или проигрыш зависят от случайных факторов, которые стороны не контролируют.

Данный договор - возмездный, так как участники игр вносят плату за участие в них в виде ставок, цены лотерейного билета и т.п. (На всевозможные розыгрыши призов, например, между покупателями магазина, нормы о лотереях с 1 июля 2014 г. не распространяются.)

Преимущественно этот договор можно квалифицировать как реальный (до момента, когда сделана ставка или куплен лотерейный билет, стороны вряд ли могут требовать исполнения). Хотя условия игры или лотереи могут предусматривать и заключение консенсуального договора, однако требовать его исполнения в судебном порядке сможет только одна сторона (участник игр) и только в ограниченном числе случаев (в частности, согласно п. 5 ст. 1063 ГК).

В зависимости от вида игр договор может быть односторонне обязывающим (лотерея, ставка в букмекерской конторе и т.п.) либо двусторонне обязывающим (например, при карточной игре, когда стороны обязуются придерживаться определенных правил).

В абсолютном большинстве своих разновидностей данный договор является договором присоединения (ст. 428 ГК). Приобретая лотерейный билет или делая ставку в букмекерской конторе, игрок принимает стандартные условия договора.

В соответствии с п. 3 ст. 1063 ГК предложение о заключении договора между участником и организатором игр (оператором лотереи) должно включать условия:

• о сроке проведения игр;
• о порядке определения выигрыша;
• о размере выигрыша.

Эти условия можно считать существенными для данного вида договора . Срок выплаты выигрыша существенным условием не является: если данный срок не указан, выплата производится не позднее 10 дней с момента определения результатов игр (п. 4 ст. 1063 ГК), если законом не установлен иной срок. Иные сроки установлены, например, для лотерей: в зависимости от вида лотереи и размера выигрыша они варьируются от «в момент определения выигрышного лотерейного билета» до «не позднее чем в 30-дневный срок после проведения соответствующего тиража или предъявления выигрышного лотерейного билета».

Требование участника игр о выплате выигрыша и возмещении убытков, вызванных неисполнением организатором игр или оператором лотереи обязанности выплатить выигрыш, входит в число установленных законом исключений, подлежащих судебной защите (п. 5 ст. 1063 ГК).

Если же игры не состоялись или срок их проведения был изменен, участник игр также может требовать возмещения убытков, но только в части понесенного реального ущерба. Взыскание упущенной выгоды в виде неполученного выигрыша в данной ситуации невозможно, поскольку обязанность по выплате выигрыша у организатора игр не может возникнуть без их проведения.